+7 495 134 14 62
info@gardium.ru

/

+7 495 665 82 58
Личный кабинет

Договор коммерческой концессии: выгоды, ключевые моменты, подводные камни

11 096
0 комментариев
8 минут

Коммерческая концессия, за рубежом известная как «франшиза» или «франчайзинг» (от англ. franchise – привилегия) – это один самых известных и надежных способов масштабировать бизнес. Зародился он еще в XIX веке в США, а пика популярности достиг к середине XX столетия. И на сегодняшний день остается востребованным по всему миру.

Регистрация франшизы в Роспатенте
Ирина Резникова
Ирина Резникова
Старший партнер, патентный поверенный № 1947

Пожалуй, самый известный бренд, распространяющийся по франшизе и тем самым завоевавший всемирную популярность – это, конечно, McDonald’s. Но американский ресторанный гигант – далеко не единственный, кто сделал себе имя таким образом. Почти все его прямые конкуренты (Burger King, KFC), компании из других отраслей (IKEA, Auchan, Uber, Adidas, Victoria’s Secret), а теперь и множество российских брендов («Пятерочка», «Теремок», OZON) развивались и развиваются по франчайзинговой модели.

Более того, можно с уверенностью сказать, что большинство транснациональных корпораций работают по франшизе. А краеугольный камень этой модели – специфический тип договора. Так в чем же состоит его привлекательность?

Все о договоре франчайзинга

Форма и содержание договора франчайзинга

Договор франчайзинга/франшизы (в терминах ст. 1027 ГК РФ «договор коммерческой концессии») – это двустороннее соглашение, по которому одна из сторон (правообладатель, франчайзер) передает другой стороне (пользователю, франчайзи) право использовать свои средства индивидуализации (напр., товарный знак, название, логотип), а также другую интеллектуальную собственность (секреты производства, ноу-хау) и даже деловую репутацию (на Западе известна под термином Goodwill), помогающие пользователю полностью выстроить бизнес по модели, разработанной правообладателем.

В свою очередь, франчайзи осуществляет денежные выплаты франчайзеру, чаще всего двух видов:

Паушальный взнос (от нем. рauschale – «толстый кусок») – единовременная выплата, как правило, производящаяся на самом старте работ и составляющая примерно 10% от общих начальных затрат. По факту это плата за передачу франчайзи основополагающей информации о бизнесе франчайзера: бизнес-бука, бренд-бука, рецептур и технологий и т.д.

Роялти (от англ. royalty – «королевская власть») – регулярная, обычно ежемесячная выплата за использование интеллектуальной собственности франчайзера. Может как высчитываться, исходя из реального ежемесячного оборота франчайзи (2-6%), так и быть фиксированной суммой.

Выгоден такой подход всем: и обеим сторонам договора, и конечным потребителям - клиентам компаний, открытых по франшизе. Судите сами:

Правообладатель Пользователь Конечные потребители
– Получает возможность расширить бизнес и продвинуть бренд на новые рынки.
– При этом не несет дополнительных затрат, связанных с самостоятельным открытием новых филиалов.
– Увеличивает пассивный доход.
– Начинает бизнес под раскрученным брендом, уже востребованным у покупателей.
– Получает в свои руки готовые «рецепты успеха».
– Давно сформировавшееся, надежное понимание того, что и как надо делать – без необходимости самостоятельно набивать шишки.
– Могут рассчитывать на высокий уровень обслуживания, задаваемый стандартами франчайзера и общий для всех компаний под его брендом.
– Покупают товары или услуги по доступным ценам, ведь именно крупному сетевому бизнесу, как правило, удается выстроить логистику наилучшим образом и тем самым заметно снизить цены.

Существенные условия договора

Договор коммерческой концессии относится к группе предпринимательских договоров, т.е. может быть заключен только между субъектами предпринимательской деятельности: юридическими лицами и ИП. Помимо этого, в нем обязательно должен быть учтен ряд условий, без которых соглашение, отраженное в договоре, не может быть признано законным. К этим т.н. «существенным условиям» относится:

  1. Предмет договора: какие объекты интеллектуальной собственности франчайзер передает франчайзи.

  2. Объем передаваемых пользователю исключительных прав: где и как он может использовать переданную интеллектуальную собственность.

  3. Информация о платежах (паушальном взносе, роялти): размер и очередность выплаты правообладателю

  4. Требование неразглашения конфиденциальной информации, переданной франчайзи, в первую очередь секретов производства.

  5. Требование обязательного соблюдения стандартов производства товаров и/или оказания услуг, установленных франчайзером.

Также важно отметить, что в российском законодательстве зафиксирована обязательность письменной формы для договоров франшизы. Договоренности, осуществленные в любом другом виде, не могут рассчитывать на признание законности и правовую охрану.

Кроме того, обязательной является и предварительная регистрация франчайзером товарного знака в Роспатенте. По договору коммерческой концессии правообладатель может передавать пользователю какие угодно объекты интеллектуальной собственности, но среди них обязательно должен быть товарный знак (ТЗ). При этом необходимо приложить номер свидетельства о регистрации ТЗ, изображение знака и реквизиты владельца.

Другие возможные условия

Помимо существенных условий, стороны договора имеют право указать в нем и ряд других моментов. В отличие от вышеназванных, эти условия не обязательны, но грамотно составленный договор коммерческой концессии предполагает глубокую проработку договоренностей с целью минимизировать риски дальнейших конфликтов. Поэтому и данные аспекты желательно проработать:

  1. Территория: где, в каких странах и регионах франчайзи имеет право использовать средства индивидуализации, переданные франчайзером.
    При этом важно заранее договориться и о том, может ли франчайзи оказывать конкуренцию франчайзеру на тех территориях, которые уже входят в сферу интересов правообладателя.

  2. Срок: в течение какого срока будут действовать условия договора.
    Также доступна опция оставить договор бессрочным.

  3. Возможность заключать договоры субконцессии: имеет ли право франчайзи передавать интеллектуальную собственность франчайзера третьим лицам по договорам, аналогичным тому, который заключен у него с правообладателем. И если да, то могут ли эти компании быть прямыми конкурентами франчайзера.

  4. Вопросы ценообразования: нужно ли франчайзи согласовывать цены с франчайзером или он вправе проводить самостоятельную ценовую политику.

  5. Расположение коммерческих помещений: где франчайзи может их арендовать или построить и должен ли в принципе согласовывать этот момент.

  6. Порядок разрешения споров: каким образом и по каким каналам будут урегулироваться конфликты и разногласия, в каких случаях стороны имеют право обратиться в суд и т.д.

Обязанности сторон

Согласно ст. 1031 ГК РФ, по договору коммерческой концессии правообладатель обязан:

  1. Зарегистрировать договор в Роспатенте.

  2. Выслать пользователю всю необходимую для работы документацию.

  3. Осуществлять регулярные консультации пользователя.

  4. Контролировать надлежащий уровень производимых им товаров и/или оказываемых услуг.

В свою очередь, согласно ст. 1032 ГК РФ, пользователь берет на себя обязательства:

  1. Использовать товарный знак правообладателя согласно условиям договора

  2. Соблюдать режим коммерческой тайны относительно секретов производства, ноу-хау и другой конфиденциальной информации, полученной от правообладателя.

  3. Соблюдать инструкции, регламенты и иные установленные правообладателем правила.

  4. Предоставлять любые дополнительные услуги, на которые могли бы рассчитывать клиенты, если бы приобретали услугу или товар непосредственно у правообладателя

  5. Обеспечивать высокий уровень качества товаров и/или услуг, заданный стандартами работы правообладателя.

Однако относительно последнего пункта важно помнить о том, что ответственность за это несет и сам правообладатель, только в его случае она будет не прямой, а субсидиарной (см. ст. 1034 ГК РФ)

Регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте

Итак, если франчайзеру и франчайзи удалось достигнуть взаимопонимания по основным пунктам договора и они готовы его подписать, это хорошо, но для того, чтобы документ получил полноценную правовую охрану, одного факта подписи мало. Главное условие ее получения – регистрация договора франчайзинга в Роспатенте. Разберемся с тем, как она проходит.

Порядок регистрации договоров франчайзинга установлен приказом Минэкономразвития №371 от 10.06.2016. Услуга эта платная. Госпошлина за ее оказание составляет:

3300 руб.
+ 11 500 руб. за каждый передаваемый товарный знак и/или знак обслуживания
+ 3300 руб. за каждый патент и др. подобные документы, которые расширяют предмет сделки
(подробнее см. в Постановлении Правительства №941 от 10.12.2008)

Вместе с оплатой пошлин необходимо подать заявление в Роспатент. Можно это сделать как по почте (по адресу: г. Москва, Бережковская наб., д. 30, корп. 1), так и через сайт ведомства. Роспатент проверит поступившую информацию, включая факт оплаты госпошлин, и если его все устроит, внесет сведения в реестр, после чего отправит заявителям уведомление о регистрации. Финальным аккордом является публикация информации о договоре в официальном бюллетене Роспатента. Максимально возможный срок прохождения процедуры составляет 68 дней.

Регистрация играет ключевую роль в успешном взаимодействии всех заинтересованных сторон. Без нее сделка признается ничтожной и последующие действия теряют смысл. Более того, если до момента регистрации франчайзи уже успел перечислить франчайзеру какие-то деньги, например паушальный взнос, а договор в итоге не зарегистрировали, франчайзи может потребовать деньги назад.

В каких случаях могут отказать

К сожалению, зарегистрировать договор франчайзинга в Роспатенте не всегда получается с первого раза. Нередко заявители совершают ошибки, которые приводят к отказу в регистрации. Что это могут быть за ошибки и на что, соответственно, следует обратить повышенное внимание:

  1. Забыли приложить заявление.

  2. Составили его на иностранном языке.

  3. Нарушили правила подачи документов в электронном виде.

  4. Не указали реквизиты документов, подтверждающих наличие у франчайзера исключительных прав.

  5. Не обратили внимание, что срок действия ТЗ истекает раньше срока действия договора

  6. Франчайзер забыл о том, что владеет исключительной лицензией на товарный знак (что означает невозможность работы под ним кого-либо еще)

Более подробно эти и другие возможные ошибки мы разбирали в статье, посвященной самому процессу составления договора франшизы.

Что делать, если изменились условия договора

Помимо собственно момента регистрации договора, франчайзер и франчайзи уже во время его действия обязаны уведомлять Роспатент о вносимых в договор изменениях. За их регистрацию государственное ведомство также возьмет пошлину:

2500 руб.
+ 11 500 руб. за каждый товарный знак
+ 850 руб. за каждый патент и др. подобные документы, которые расширяют предмет сделки

Данный процесс в целом ничем не отличается от процедуры регистрации самого договора и начинается с подачи заявления по форме, утвержденной Роспатентом.

От теории к практике: подводные камни договора коммерческой концессии

При всех выгодах и удобстве договоров франчайзинга участникам этих отношений, в особенности потенциальному франчайзи, который планирует купить уже существующую франшизу, следует помнить о возможных проблемах и подводных камнях. На что же необходимо обратить пристальное внимание непосредственно в момент заключения договора, чтобы избежать проблем в будущей деятельности:

Возможные проблемы при заключении договора коммерческой концессии Как их обойти или минимизировать
1. Подписание соглашения с мошенником, компанией-«пустышкой»

Увы, на рынке франчайзинга действует много фирм-«пустышек», за которыми не стоит реального бизнеса. Вместо этого их доходы сводятся только к продаже исключительных прав на интеллектуальную собственность.
Обязательно нужно проверять все доступные данные о контрагенте (использовать ЕГРЮЛ, «Контур.Фокус», реестр товарных знаков Роспатента), а также запрашивать основополагающие документы: устав организации, свидетельство о государственной организации юридического лица и т.д.
2. Заключение «кабального» соглашения, серьезно ограничивающего свободу действий

Некоторые франчайзеры пытаются по максимуму контролировать каждый шаг франчайзи и составляют такие договоры, что у покупателей их франшизы не остается никакой свободы принимаемых решений.
Обратить особое внимание на следующие моменты в договоре:

– наличие чрезмерных штрафных санкций;
– наличие большого числа поводов для масштабных проверок со стороны франчайзера;
– отсутствие всякой свободы маневра: возможности хотя бы отчасти самостоятельно выбирать территорию для работы, поставщиков и т.д.
3. Проблемы с налоговой

Чаще всего связаны с некорректно назначенными выплатами по договору, чрезмерно завышенными либо заниженными, в результате чего возникают проблемы и с исчислением налогов, чем может впоследствии заинтересоваться ФНС.
Пристально изучить размеры выплат, предлагаемые правообладателем. Сравнить их с рынком, соотнести с реальной ценностью интеллектуальной собственности, получаемой по договору. Если самостоятельно это сделать сложно, стоит обратиться к юристам по интеллектуальной собственности, например, за оценкой товарного знака.
4. Значительные денежные затраты, которых можно было избежать

Например, по умолчанию считается, что пошлины за регистрацию договора в Роспатенте должен оплачивать правообладатель. Однако в конкретном договоре может быть указано обратное.
Тщательно изучить договор на предмет возможных дополнительных затрат, в частности на госпошлины и/или содействие юристов. Заранее решить, готова ли компания их понести или нет.
5. Подписание вместо договора франчайзинга чего-то другого

Как ни странно, но бывают и такие ситуации. Некоторые недобросовестные правообладатели предлагают вместо договора коммерческой концессии подписать лицензионный договор (например, на товарный знак), договор поставки услуг, договор на обучение и т.д. Это приводит к тому, что количество прав пользователей резко сокращается, поскольку только договор коммерческой концессии по-настоящему защищает права не только франчайзера, но и франчайзи.
Убедиться, что речь идет именно о договоре франчайзинга и что потенциальный франчайзер понимает юридическую разницу между ним и другими типами договоров, особенно в части прав франчайзи. В противном случае велик риск оказаться в ситуации, когда франчайзер постоянно нарушает «правила игры» (например, не обучает сотрудников франчайзи в нужном объеме, не передает документацию, касающуюся его бизнеса и т.д.), но привлечь его за это к ответственности практически невозможно.

Услуги юридической компании «Гардиум»

Эксперты «Гардиума» помогут в составлении и регистрации договора франчайзинга в Роспатенте. Можем как скорректировать имеющийся вариант, привести его в соответствие с текущими законодательными нормами, так и подготовить с нуля, руководствуясь вашими пожеланиями и особенностями бизнеса.

Помимо этого, грамотно заполним заявление, рассчитаем и оплатим пошлину и самостоятельно обратимся в Роспатент, избавив вас от излишней бюрократии и бумажной волокиты. После этого вы сможете в Личном кабинете подключиться к системе мониторинга, чтобы следить за сроком действия договора франшизы и прав на товарный знак.

Стоимость услуги – от 24 900 руб. (+6000 руб. за перевод на английский язык) + оплата пошлин по базовым ставкам Роспатента.

Тарифы

Регистрация договора
франчайзинга
от 19 900 ₽
Заказать
Ирина Резникова

Ирина Резникова

Старший партнер, патентный поверенный № 1947
20 лет опыта в сфере интеллектуальной собственности, арбитражного судопроизводства и корпоративного права. Возглавляла правовое управление в топ-5 лизинговых компаний России. Лидер по взысканию компенсаций за незаконное использование товарных знаков.
Комментарии временно не доступны

Новое из раздела

Популярное

Читать также

Суды признали правомерность условий договоров коммерческой концессии о неконкуренции

Арина Ворожевич
Арина Ворожевич
IP Дайджест,

Как придумать название бренда на маркетплейсах «Вайлдберриз», «Озон» и не нарушить чужие права

Маргарита Булычева
Маргарита Булычева
Товарные знаки,

Как выбрать название для ООО

Кристина Гучмазова
Кристина Гучмазова
Товарные знаки,

Как придумать бренд. Гайд по названиям

Маргарита Булычева
Маргарита Булычева
Товарные знаки,

Как придумать бренд. Топ-10 генераторов названий

Денис Волков
Денис Волков
Товарные знаки,

Как выбрать доменное имя для сайта

Маргарита Булычева
Маргарита Булычева
Товарные знаки,

Регистрация названия фирмы

Кристина Гучмазова
Кристина Гучмазова
Товарные знаки,

Регистрация бренда

Денис Волков
Денис Волков
Товарные знаки,

Защита товарного знака

Ирина Резникова
Ирина Резникова
Товарные знаки,

Продление товарного знака

Денис Волков
Денис Волков
Товарные знаки,

Экспертиза товарного знака на сходство

Дарья Полякова
Дарья Полякова
Товарные знаки,

Гарантированная регистрация товарного знака

Ирина Резникова
Ирина Резникова
Товарные знаки,